Закон об адвокатской

1. Понятие адвокатуры и ее назначение

Адвокатура — это профессиональное сообщество адвокатов, имеющее своей задачей оказание юридической помощи физическим и юридическим лицам в целях защиты их прав, свобод и законных интересов. Квалифицированная юридическая помощь в соответствии с ч.

1 ст. 48 Конституции Российской Федерации гарантируется каждому независимо от пола, расы, национальности, языка, происхождения, имущественного и должностного положения, места жительства, отношения к религии, убеждений, принадлежности к общественным объединениям, а также иных обстоятельств. Обязанность государства признавать, соблюдать и защищать права, свободы и интересы закреплена на высшем законодательном уровне. Адвокатура в данном случае выполняет двойное назначение. С одной стороны, будучи институтом цивилизованного гражданского общества, она входит в качестве важнейшего структурного элемента в механизм социального контроля за деятельностью государства, с другой — по согласованию с доверителем осуществляет защиту конкретных лиц. В п. 1 ст. 3 Федерального закона от 31 мая 2002 г. № 63-ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации» указано, что адвокатура как институт гражданского общества не входит в систему органов государственной власти и органов местного самоуправления. В современном мире все большее влияние на развитие цивилизации оказывают не «силовые» методы управления обществом, а гармоничное развитие индивидуума, что обусловливает развитие институтов гражданского общества, таких как общественные организации, союзы, семья, школа, наука, искусство, религия. Поэтому отнесение адвокатуры к одному из институтов гражданского общества свидетельствует о признании государством необходимости существования данного важного регулятора социальных отношений. Законность является общеправовым принципом, который применительно к различным отраслям права и различным сферам приложения закона приобретает специфическое содержание. Законность как принцип организации и деятельности адвокатуры содержит следующие положения. Адвокатура, адвокатские образования создаются в строгом соответствии с действующим законодательством. Адвокаты в своей деятельности обязаны неукоснительно соблюдать требования законов, правомерные требования государственных органов и должностных лиц, осуществляющих правоприменение. С другой стороны, адвокаты имеют право на то, чтобы в отношении них поступали соответствующим образом, т.е. чтобы надлежаще и своевременно выполнялись все законные требования адвокатов, возникающие в связи с их профессиональной деятельностью. Все законодательные акты, которые касаются организации и деятельности адвокатуры, можно условно подразделить на две группы. Первую группу составляют законы, которые непосредственно регламентируют вопросы, связанные с созданием и функционированием адвокатуры как института гражданского общества. К ним прежде всего относится Конституция РФ в части, устанавливающей право человека на получение квалифицированной юридической помощи (ст. 48), определяющей, что вопросы адвокатуры относятся к совместному ведению Российской Федерации и субъектов Российской Федерации (п. «л» ч. 1 ст. 72) и др. Наиболее содержательным актом, регламентирующим вопросы организации и деятельности адвокатуры, является Федеральный закон от 31 мая 2001 г. № 63-ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации». Многие положения, непосредственно касающиеся адвокатуры, содержатся в общепризнанных принципах и нормах международного права и международных договорах Российской Федерации, которые в соответствии с ч. 4 ст. 15 Конституции РФ являются частью правовой системы России и имеют приоритет над внутренним законодательством. Ко второй группе относятся все законы и не противоречащие Конституции РФ и федеральным законам подзаконные нормативные правовые акты, которые адвокаты используют при осуществлении своей профессиональной деятельности. Это как кодифицированные акты (ГК РФ, ГПК РФ, УК РФ, УПК РФ и др.), так и иные федеральные законы, которые применяются адвокатами при оказании помощи в конкретных ситуациях. Независимость — это принцип, в соответствии с которым организация и функционирование адвокатских образований, а также профессиональная деятельность адвоката не связаны с мнениями, решениями или действиями органов и должностных лиц, не входящих в систему адвокатуры. Такая независимость обусловлена спецификой института адвокатуры, являющегося важной составной частью гражданского общества. В Документе Копенгагенского совещания Конференции по человеческому измерению от 29 июня 1990 г. к числу элементов справедливости, которые существенно необходимы для полного выражения достоинства, присущего человеческой личности, а также равных и неотъемлемых прав всех людей, наряду с иными правилами отнесено требование независимости адвокатов, в частности в том, что касается условий их приема на работу и практики. Адвокат самостоятельно принимает решения и осуществляет действия, входящие в круг его профессиональных полномочий. Недопустимы попытки вмешательства в деятельность адвоката со стороны любых лиц. Суд не вправе давать адвокату указания относительно необходимости совершения тех либо иных действий иначе как в порядке, установленном законом, обсуждать действия адвоката, давать им оценку как правильным или неправильным. Суд не должен влиять на позицию адвоката как путем убеждения, так и посредством угроз (например, принять решение в пользу противной стороны, привлечь адвоката к юридической ответственности и т.п.). Такие действия суда не могут быть оправданы его стремлением обеспечить состязательность процесса, защитить права и законные интересы другой стороны и любыми иными доводами. Отказ в удовлетворении ходатайства суд должен производить в корректной форме, с тем чтобы у сторон и присутствующих в зале суда граждан не создалось впечатления о наличии у суда властных полномочий по отношению к профессиональной деятельности адвоката. Независимость адвоката от прокурора выражается в том, что надзорные полномочия прокуратуры не распространяются на профессиональную деятельность адвоката. Прокурор не вправе давать адвокату любые указания, советы — как в устной, так и в письменной форме. Если адвокат осуществляет защиту подозреваемого, обвиняемого, прокурор не должен «очернять» перед адвокатом его подзащитного, с тем чтобы в моральном плане лицо выглядело перед адвокатом в невыгодном свете. В суде прокурор, высказывая возражения против позиции стороны защиты, должен вести себя вежливо, корректно, не умалять адвоката перед своим доверителем, а равно перед находящимися в зале суда гражданами. При наличии подобных действий суд должен принимать меры реагирования. Будучи наряду с прокурором представителями стороны обвинения, следователь, начальник следственного отдела, дознаватель не вправе вмешиваться в деятельность адвоката, при производстве следственных действий делать ему замечания, обсуждать в присутствии защитника и его подзащитного избранную ими тактику защиты, демонстративно отказывать адвокату в его законных требованиях. Эти же действия недопустимы и в отношении адвоката, который является представителем потерпевшего. Принцип независимости включает в себя и правила взаимоотношений в структуре адвокатских образований. В законодательстве не предусмотрено каких-либо форм воздействия на адвоката со стороны адвокатского сообщества (указаний, поручений, рекомендаций и т.п.). Более того, адвокат при осуществлении своей деятельности не зависит от каких-либо внешних условий. Адвокатские образования и органы самоуправления адвокатуры не должны вмешиваться в производство по конкретному уголовному делу, гражданскому делу, делу об административном правонарушении. Они не вправе давать советы без просьбы самого адвоката. Даже если такая просьба поступила, совет имеет неофициальный, сугубо рекомендательный характер и не служит обязательной программой действий. Самоуправление как принцип организации и деятельности адвокатуры представляет собой совокупность правил, которые обеспечивают самостоятельное регулирование отношений, возникающих в адвокатских сообществах. Поскольку адвокатура представляет собой сообщество адвокатов, не входящее в систему органов государственной власти и органов местного самоуправления, самоуправление является органически необходимым составным элементом механизма функционирования адвокатуры. Самоуправление находит свое выражение в том, что деятельность адвокатских образований осуществляется на основании решений органов адвокатской палаты, которые были созданы в установленном законом порядке. Все решения собрания (конференции) адвокатов принимаются простым большинством голосов адвокатов, участвующих в собрании (делегатов конференции). Решения органов адвокатской палаты, принятые в пределах их компетенции, обязательны для всех членов адвокатской палаты. Однако все исполнительные органы адвокатской палаты подотчетны и подконтрольны общему собранию (конференции) адвокатской палаты субъекта Российской Федерации. Корпоративность — это принцип, в соответствии с которым адвокатура организована и осуществляет свою деятельность в качестве добровольного союза лиц, объединенных общими интересами и целью обеспечить надлежащую защиту доверителей и их доступ к правосудию. Корпорация (от лат. corporatio — «объединение, сообщество») — общество, союз, группа лиц, объединяемая общностью профессиональных или сословных интересов. Корпоративный (производное от корпорации) — узкогрупповой, обособленный (например, корпоративные интересы). Применительно к адвокатуре эти положения приобретают особый, специфический смысл. Лица, наделенные статусом адвоката, действуют на определенной территории, будучи объединенными в адвокатскую палату субъекта Российской Федерации. Единство в рамках палаты обеспечивает особый характер взаимоотношений между адвокатами. Они должны строиться на основе уважения исходя из приоритета общих ценностей и интересов. Каждый адвокат при взаимоотношениях с органами государственной власти и местного самоуправления должен не только оказывать помощь своему доверителю, но и выступать в качестве структурной ячейки адвокатского сообщества, действовать в его интересах. Все вопросы, коллегиально обсуждаемые в рамках адвокатских образований, а также в адвокатской палате субъекта Российской Федерации и Федеральной адвокатской палате, должны разрешаться исходя из их целесообразности для адвокатского сообщества в целом, с максимальной пользой для адвокатского образования того или иного вида, уровня. Органы адвокатского сообщества, действующие в период между собраниями (конференциями), принимают решения, направленные на усиление роли адвокатуры в гражданском обществе, осуществляют контроль за соблюдением корпоративных правил адвокатского сообщества. Одним из проявлений принципа корпоративности является возможность самого адвокатского сообщества разрешать вопросы, связанные с дисциплинарной ответственностью адвокатов. Квалификационная комиссия, большинство членов которой являются адвокатами, наряду с осуществлением иных полномочий вправе давать заключение о наличии или отсутствии в действиях (бездействии) адвоката нарушения норм Кодекса профессиональной этики адвоката. Равноправие — это принцип деятельности адвокатов, в соответствии с которым лицо, получившее в установленном законом порядке соответствующий статус, становится полноправным членом адвокатского сообщества. На адвоката в полной мере распространяется положение ч. 2 ст. 19 Конституции РФ, в соответствии с которым государство гарантирует равенство прав и свобод человека и гражданина независимо от пола, расы, национальности, языка, происхождения, имущественного и должностного положения, места жительства, отношения к религии, убеждений, принадлежности к общественным объединениям, а также других обстоятельств. Объем предоставляемых адвокату прав не зависит от стажа его работы по юридической специальности, продолжительности его адвокатской практики. Каждый адвокат имеет право на единообразное применение к нему действующего законодательства. Это положение относится как к применению закона в рамках осуществления адвокатом своей профессиональной деятельности, так и в иных случаях. Адвокат вправе самостоятельно выбирать форму адвокатского образования, в рамках которой он будет осуществлять свою профессиональную деятельность. Адвокат вправе свободно выражать свое мнение относительно всех вопросов, которые ставятся на обсуждение собрания (конференции) адвокатов, Всероссийского съезда адвокатов. Решения на собраниях, конференциях, съездах принимаются простым большинством голосов. Никто из членов адвокатского сообщества не имеет права привилегированного (кратного) голоса. Права всех адвокатов гарантируются равным образом. Адвокатура, будучи независимой от органов государственной власти и органов местного самоуправления, постоянно и обширно взаимодействует с ними. Такие отношения базируются на признании за адвокатурой статуса самостоятельного и самоуправляемого профессионального сообщества. В п. 25 Основных принципов, касающихся роли юристов (приняты Восьмым конгрессом ООН по предупреждению преступности и обращению с правонарушителями 27 августа — 7 сентября 1990 г., Гавана), указано, что ассоциации юристов сотрудничают с правительством с целью обеспечить, чтобы все лица имели реальный и равный доступ к юридическому обслуживанию и чтобы юристы имели возможность без неправомерного вмешательства консультировать и оказывать помощь клиентам в соответствии с законом и признанными профессиональными стандартами и этическими нормами. Содействие органов государственной власти заключается в обеспечении гарантий независимости адвокатуры, финансировании деятельности адвокатов, которые оказывают юридическую помощь бесплатно, а также в выделении адвокатским образованиям служебных помещений и средств связи. В соответствии со ст. 1 Федерального закона от 8 января 1998 г. № 7-ФЗ «О Судебном департаменте при Верховном Суде Российской Федерации» данный государственный орган осуществляет организационное обеспечение деятельности верховных судов республик, краевых и областных судов, судов городов федерального значения, судов автономной области и автономных округов, районных судов, военных и специализированных судов, органов судейского сообщества, а также финансирование мировых судей. Среди прочих полномочий Судебный департамент наделен возможностью взаимодействовать с адвокатурой по вопросам надлежащего обеспечения деятельности судов (п. 20 ст. 6 данного акта). Такое взаимодействие заключается в обмене информацией о реально необходимом количестве адвокатов для обеспечения нормальной работы судов, а также о пожеланиях относительно качественного состава адвокатского корпуса. При этом ни одна из сторон взаимодействия не вправе диктовать другой стороне свои условия, директивными методами разрешать вопросы, находящиеся в совместном ведении. В п. 2 ст. 1 Федерального закона «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации» проведено принципиально важное отграничение адвокатской деятельности от предпринимательской. Данное правило обусловлено спецификой помощи, оказываемой адвокатами, а также коренными отличиями в механизме регулирования отношений, возникающих в рамках адвокатской и предпринимательской деятельности. Адвокатская помощь представляет собой комплексное воздействие на правоотношение с целью достижения результата, наиболее благоприятного для доверителя. Целью адвокатской деятельности является реализация предусмотренного ст. 48 Конституции РФ права гражданина на получение квалифицированной юридической помощи. В законе прямо установлены случаи, когда такая помощь обязательна. При отсутствии средств на ее оплату она может быть оказана на безвозмездной основе или оплачена за счет государства. В результате оказания такой помощи адвокат не извлекает прибыли. Данные положения полностью распространяются на коллегии адвокатов и иные адвокатские образования (адвокатские кабинеты, адвокатские бюро и юридические консультации). Цель же предпринимательской деятельности состоит именно в извлечении прибыли средствами и способами, не запрещенными законом. К предпринимательской, по содержанию максимально приближенной к адвокатской, относится деятельность по оказанию платных юридических услуг. Порядок осуществления предпринимательства регламентируется иными по сравнению с регламентирующими адвокатскую деятельность законами (ГК РФ, Федеральный закон от 14 июня 1995 г. № 88-ФЗ «О государственной поддержке малого предпринимательства в Российской Федерации» и др.). Ввиду вышеперечисленных различий государство обеспечивает адвокатам особый порядок приобретения соответствующего статуса, гарантии их независимости, а также отличный от имеющегося у предпринимателей порядок уплаты налогов (ст. 226 НК РФ). Не является адвокатской деятельностью юридическая помощь, оказываемая: работниками юридических служб юридических лиц, а также работниками органов государственной власти и органов местного самоуправления; участниками и работниками организаций, оказывающих юридические услуги, а также индивидуальными предпринимателями; нотариусами, патентными поверенными, за исключением случаев, когда в качестве патентного поверенного выступает адвокат, либо другими лицами, которые законом специально уполномочены на ведение профессиональной деятельности. Вопросы для самопроверки Раскройте понятие адвокатуры. Назовите основные принципы адвокатуры. Что не является адвокатской деятельностью? Литература Адвокатура в Российской Федерации: учебник / А.В. Гриненко, Ю.А. Костанов, С.А. Невский, А.С. Подшибякин. — 3-е изд., перераб. и доп. — М: Велби; Проспект, 2008. Ильичев В.А. Адвокатура: конспект лекций / В.А. Ильичев. — М.: МИЭМП, 2005. Об адвокатской деятельности и адвокатуре в РФ : Федер. закон от 31 мая 2002 г. Чашин А.Н. Адвокатура в России: учебник. — М.: Дело и Сервис, 2008.

Понятие адвокатской деятельности и адвокатуры в РФ

Российская адвокатура получила свое окончательное оформление в результате принятия Закона об адвокатуре.

Определение 1

Ст.1 Закона об адвокатуре определяет адвокатскую деятельность как квалифицированную юридическую помощь физическим и юридическим лицам по защите их прав, свобод и интересов, обеспечению доступа к правосудию, оказываемую на профессиональной основе лицами, наделенными статусом адвокатов.

В РФ юридическую помощь в качестве услуг могут оказывать любые лица или компания, но к адвокатской деятельности они могут не иметь никакого отношения, поскольку закон четко определяет перечень субъектов, деятельность которых относится к адвокатской. Основным признаком адвокатской деятельности является оказание правовой помощи именно определенным субъектом со статусом адвоката.

В Законе об адвокатуре также четко указано, что услуги, оказываемые нотариусами, также не относятся к адвокатской деятельности.

Определение адвокатской деятельности явственно говорит о профессиональной юридической помощи. Будет не совсем корректно утверждать, что другие лица не могут оказывать профессиональные услуги или же услуги адвоката всегда будут профессиональными, но требования, предъявляемые к кандидатам на получение статуса адвоката и квалификационные экзамены, необходимые для получения лицензии, в некоторой степени гарантируют, что организация юридической консультации и качество предоставляемых услуг будут на высоком профессиональном уровне.

Также важным аспектом, гарантирующим качество предоставляемых услуг, является дисциплинарная ответственность адвокатов. Сегодня достаточно распространенной является дисциплинарная практика признания не квалифицированными услуг адвокатов в соответствии с жалобами клиентов. Большое количество адвокатов ежегодно получают дисциплинарные взыскания по этой причине.

Пример 1

Только в 2017 г. дисциплинарной комиссией за неисполнение или ненадлежащие исполнение статус адвоката был прекращен 367 раз.

Исходя из этого можно сделать вывод, что определение адвоката, как специального субъекта вместе с законодательно закрепленной ответственностью гарантируют реализацию конституционных прав на получение квалифицированной юридической помощи.

Адвокатура является одним из важнейших факторов, гарантирующих осуществление правосудия, поскольку ее отсутствие гарантированно приводит к злоупотреблениям. Благодаря деятельности адвокатов система правосудия избавляется от односторонности, что позволяет максимально реализовать права граждан и защитить их от произвола государственных органов.

Деятельность адвокатов характеризуется публичностью даже несмотря на то, что в основном защищает частные интересы доверителей. Законом адвокатская деятельность определена как не коммерческая, что еще раз подтверждает ее публичность. Объединения адвокатов не являются коммерческими организациями, а адвокаты не относятся к субъектам предпринимательской деятельности, несмотря на то, что их деятельность предполагает получение прибыли. Получаемое адвокатами вознаграждение за свою деятельность определяется как оплата труда, а не как результаты коммерческой деятельности. Такого рода подход позволяет избежать коммерческой составляющей в отношениях адвоката и доверителя. Это гарантирует профессионализм оказанных юридических услуг. То есть адвокат в этом случае не является заложником клиента, что позволяет избегать ситуаций, в которых юрист обязан выполнять любые указания доверителя за определенную плату.

Федеральным законом № 324 также предусмотрены случаи, в которых профессиональная юридическая помощь гражданам оказывается адвокатами бесплатно, а все затраты компенсируются федеральным и региональным бюджетами. Гражданин РФ имеет право воспользоваться такого рода услугами на бесплатной основе, если:

  • если среднедушевой доход его семьи не превышает прожиточный минимум, установленный субъектом РФ;
  • одиноко проживающий гражданин имеет доход, не превышающий прожиточный минимум или относится к инвалидам І и ІІ группы;
  • гражданин имеет статус ветерана ВОВ или Героя РФ, Героя СССР, а также Героя социалистического труда;
  • лицо относится к категории граждан, обозначенных в ст. 20 ФЗ «О бесплатной юридической помощи»;

Ежегодно в России около 300 тыс. граждан получают бесплатную профессиональную юридическую помощь, при этом труд и расходы адвокатов, связанные с такой деятельностью оплачивается из бюджета субъектов РФ.

Формы профессиональной юридической помощи

В своей деятельности адвокаты в первую очередь руководствуются законом об адвокатуре. Также обязательными нормами, которых должны придерживаться адвокаты в своей деятельности, являются положения Кодекса профессиональной этики, выступающего в качестве базы для регуляции адвокатской деятельности. В зависимости от сферы, в которой адвокат представляет интересы доверителя, последнему также приходится руководствоваться законами, соответствующими этой отрасли.

Пример 2

Если адвокат представляет клиента в рамках гражданского процесса, то он обязан руководствоваться положениями ГРК РФ, соответственно при защите в уголовном процессе – УПК РФ.

Законом об адвокатуре в ст.2 определены формы правовой помощи, которые могут оказываться адвокатами. К таким относятся:

  • устные и письменные консультации и справки, касающиеся юридических вопросов;
  • составление документов правового характера, таких как заявление, жалоба, ходатайство и пр.;
  • представление интересов граждан в процессе конституционного судопроизводства;
  • представление интересов доверителей в административном и гражданском судопроизводствах;
  • защита и представление интересов граждан в делах, связанных с уголовными и административными правонарушениями;
  • представление интересов доверителя в органах разрешения конфликтов, третейских судах, а также международном коммерческом арбитраже;
  • представление интересов доверителей в организациях, общественных объединениях, органах местного самоуправления и государственных органах власти;
  • представление интересов в иностранных судах, правоохранительных органах или органах государственной власти. За исключением случаев, когда это перечит положениям законодательства другого государства, международным договорам или уставным документа международных организаций и судов;
  • участие в качестве представителя в исполнительном производстве или при исполнении наказания в уголовном процессе;
  • представление интересов доверителей в части налоговых правоотношений.

Замечание 1

Этот список не является исчерпывающим. Адвокаты в процессе своей деятельности имеют право оказывать и другие виды юридической помощи, если это не запрещено на законодательном уровне. Как правило, адвокаты оказывают несколько видов юридической помощи при работе с одним клиентом.

Стоит также отметить, что адвокаты не обладают монопольными правами на указанные выше формы юридической помощи. Исключением является только представительство в уголовном процессе. То есть юридическую помощь гражданам может оказывать любой. Такая ситуация постоянно подвергается критики не только со стороны адвокатов, поскольку, по утверждению многих специалистов данный подход не гарантирует оказания именно профессиональной помощи. Самые активные дебаты вызывает вопрос запрета на представление интересов всем, кроме членов адвокатского сообщества, арбитражном, гражданском и административном судопроизводстве.

Основанием для оказания профессиональной правовой помощи со стороны адвоката выступает соглашение на представление интересов с доверителем или, в отдельных, предусмотренных законом случаях, назначение адвоката. Согласно статьи 51 УПК и статьи 50 ГПК к таким случаям относятся:

  • назначение защитника органами дознания, предварительного следствия или суда в процессе уголовного судопроизводства;
  • назначения представителя ответчика, место проживания которого не установлено, если у последнего таковой отсутствует.

Самым распространенным случаем ка раз и является первый. Процедура такого назначения описана в ст. 51 УПК РФ. В случае, если обвиняемый, подозреваемый, или другие лица с его согласия и по поручению не пригласили защитника, таковой назначается ему следователем, дознавателем или судом. Обвиняемый или подозреваемый имеют право отказаться от услуг адвокатов. Исключением являются случаи, связанные с уголовным судопроизводством и описываемые в ч.1 ст. 51 УКП РФ. Все затраты в результате такого назначения компенсируются за счет федерального бюджета.

Замечание 2

Услуги государственного адвоката в уголовном процессе для обвиняемого являются условно бесплатными. В случае обвинительного приговора государство может взыскать эти средства с обвиняемого.

Определения статуса адвоката в РФ

Базовой идеей в деятельности адвокатуры является возможность оказания исключительно качественной и профессиональной юридической помощи, реализуемая через жесткий контроль и требования к лицам, допущенным к адвокатской деятельности. Такие требования, запрет на получения статуса адвоката определенным лицам, а также процедура экзамена являются дополнительной гарантией профессионализма членов адвокатской ассоциации.

Закон об адвокатуре определяет в качестве лиц, которые вправе получить статус адвоката, следующие категории:

  • лица, получившие высшее юридическое образование по аккредитированной государством программе или имеющие научную степень в юриспруденции;
  • лица, имеющие стаж роботы по юридическим специальностям не менее 2-х лет или прошедшие адвокатскую стажировку на законных основаниях;

Стаж юридической деятельности начинает считаться с момента получения соответствующего профессионального образования. Законом об адвокатуре четко регулируются условия начисления профессионального стажа и процедура прохождения стажировки в адвокатских образованиях.

Самым распространенным путем к адвокатуре на сегодняшний день можно считать стажировку или работу в адвокатских образованиях или частная практика. Реже в эту профессию приходят судьи, прокуроры и следователи.

Также законом определены лица, которые не имеют права на получение статуса адвоката. К таким относятся:

  • лица, признанные в законодательном порядке недееспособными или лицами с ограниченной дееспособностью;
  • лица с неснятой или непогашенной судимостью по умышленным преступлениям;

Квалификационный экзамен на получение статуса адвоката

Согласно общего правила, для допуска к сдаче квалификационного экзамена необходимо подать документы в квалификационную комиссию по месту регистрации. Квалификационная комиссия адвокатской палаты по результатам рассмотрения поданных документов принимает решение о допуске или отказе в допуске к сдаче квалификационного экзамена.

Процедурные вопросы, связанные с квалификационным экзаменом, регулируются Законом об адвокатуре и соответствующим Положением Совета Федеральной палаты адвокатов. Экзамен состоит их двух блоков: письменные ответы вопросы или в виде теста и устное собеседование претендента. Некоторые моменты при сдаче экзамена могут регулироваться на уровне Советов палат субъекта РФ.

Пример 3

Письменная часть экзамена для претендентов в Санкт-Петербурге проходит в виде теста, а в Красноярском крае – в виде разрешения специально созданных казусов, требующих составления соответствующих документов;

В случае, если претендент ответил на более чем 60% письменного задания или теста правильно, он допускается к сдаче устной части квалификационного экзамена. При этом Совет адвокатской палаты может устанавливать и более жесткие требования к результатам письменной части. Экзамен считается не сданным если претендент показал результат ниже требуемого в письменной части или продемонстрировал неудовлетворительные знания по какому-либо из вопросов на устном собеседовании. Повторная сдача квалификационного экзамена допускается не ранее чем через год.

Претенденты, успешно сдавшие квалификационный экзамен получают право на получение статуса адвоката и принимают присягу. Статус адвоката не ограничен возрастом и присваивается на неопределенный срок.

После принятия присяги претендент вступает в адвокатскую палату и получает статус адвоката. Но этого еще недостаточно для занятия профессиональной деятельностью, поскольку такая деятельность осуществляется исключительно через адвокатский кабинет, коллегию адвокатов, адвокатское бюро или юр. консультацию. Поэтому в трехмесячный срок со дня присвоения статуса адвокату необходимо определится с организационно-правовой формой и уведомить адвокатскую палату о принятом решении. Только после этого адвокат может начинать заниматься профессиональной деятельностью.

Замечание 3

Получивший статус адвоката не имеет права вступать в трудовые отношения как наемный работник или же занимать государственные должности. Исключением может быть научная, преподавательская или другая творческая деятельность.

Информация обо всех действующих адвокатах заносится в специальные публичные реестры территориальными органами юстиции.

Слишком сложно? Наши эксперты помогут разобраться

Приостановление и прекращение статуса адвоката

В случае приостановления статуса адвоката последнему запрещено производить адвокатскую деятельность или занимать должность в органах адвокатского самоуправления. После приостановления статуса в реестр вносится соответствующая пометка. Если основания, приведшие к приостановки статуса, прекращаются – адвокат может возобновить деятельность не сдавая повторно квалификационный экзамен.

Законом об адвокатуре установлены следующие основания для приостановления статуса:

  • на основании избрания в органы государственной власти и местного самоуправления на весь срок службы;
  • в случае, если адвокат не может выполнять свои обязанности более 6-ти месяцев;
  • призыв в ряды вооруженных сил;
  • признание безвестно отсутствующим.

В отличии от приостановления за прекращением статуса следует исключение из реестра адвокатов, а возобновление статуса проходит на общих условиях. Основанием для прекращения статуса могут служить следующие обстоятельства:

  • заявление в адвокатскую палату самого адвоката о прекращении статуса;
  • признание адвоката в законном порядке недееспособным или ограниченно дееспособным;
  • смерть или объявление в законном порядке адвоката умершим;
  • обвинительный приговор суда адвокату в совершении умышленного преступления;
  • наличие фактов осуществления профессиональной деятельности или занятия должностей в адвокатских объединениях в период приостановки действия статуса;
  • выявление фактов подачи недостоверной информации о судимости или отсутствии ограничений при подаче документов в квалификационную комиссию.

Кодекс профессиональной этики очень подробно разъясняет всю процедуру дисциплинарного производства в отношении адвокатов, поскольку все указанные выше случаи нуждаются в подробном разборе и исследовании всех обстоятельств и требуют тщательной проверки всей информации и доводов адвоката в свою защиту в процессе производства.

Исходя из вышеизложенного можно сделать вывод, что статус адвоката подразумевает четкое следование всем прописанным нормам, как дополнительной системе безопасности, гарантирующей качество и профессионализм оказываемых услуг, поскольку нарушения могут повлечь за собой дисциплинарные взыскания вплоть до прекращения действия статуса.

Сформулированные в Законе об адвокатуре и Кодексе профессиональной этики адвоката нормы и правила призваны укрепить доверие к адвокатской деятельности со стороны граждан, поскольку именно доверие является основополагающим в работе адвоката и нарушение таких норм одним представителем пагубно сказывается на деятельности всей адвокатуры.

В процессе судебной реформы была сформулирована основная обязанность адвоката, суть которой заключается в сохранении адвокатской тайны и невозможности обязывать последнего ее раскрывать в качестве дополнительной гарантии соблюдения этой обязанности. В современной редакции закона к адвокатской тайне относятся все сведения без ограничений, связаны с оказанием юридической помощи доверителю со стороны адвоката без ограничения срока действия. Отсутствие ограничений связано с тем, что любое нарушение адвокатской тайны приведет к полному недоверию со стороны общества и поставит под сомнение необходимость существования самой профессии адвокат.

Не допускается допрос адвоката в качестве свидетеля по обстоятельствам дела, по которому он оказывал юридическую помощь. Для проведение следственных или оперативно-розыскных мероприятий по отношению к адвокату возможно только при наличии соответствующего судебного решения, а использование в качестве доказательств полученной таким информации допускается только в случае, если таковая не находится в производстве адвоката в делах его доверителей. Запрещено также любое негласное сотрудничество адвокатов с оперативно-розыскными органами. Профессиональная тайна распространяется также стажеров, помощников адвокатов и других сотрудников адвокатских образований. Освободить от обязанности по хранение адвокатской тайны адвокатом может исключительно доверитель по собственной воле.

Замечание 4

Правило сохранения адвокатской тайны не распространяется на лиц, не имеющих отношения к адвокатской деятельности, даже если те оказывают юридическую помощь. Более того они обязаны сообщать всю затребованную в законном порядке информацию. Таким образом несмотря на то, что существует негласное правило о неразглашении, соблюдение тайны гарантируется только адвокатами.

В кодексе профессиональной этики помимо адвокатской тайны прописано еще множество норм и правил, обязательных к соблюдению в процессе адвокатской деятельности и не соблюдение которых приводит к дисциплинарной ответственности в виде приостановления и прекращения статуса, замечаний и предупреждений.

Но помимо обязанностей адвокаты имеют и исходящие из статуса права. Основными правами и полномочиями, которыми не наделен никто, кроме адвоката, предоставлены последним в уголовном процессе, поскольку согласно общего правило оказывать юридическую помощь в уголовном судопроизводстве разрешено исключительно адвокатам. Поскольку в уголовном процессе могут присутствовать самые серьезные ограничения прав и свобод граждан наличие профессиональной юридической помощи и дополнительных гарантий защиты от произвола приобретают особую важность.

Замечание 5

Существует несколько исключений, о которых стоит помнить. Первое – в случае, когда наряду кс адвокатом к защите допущен близкий родственник обвиняемого или лицо, допущенное по ходатайству обвиняемого. В таком случае к защите допущено лицо, не обладающее статусом адвоката. И не смотря на то, что такой представитель обладает всеми необходимыми правами допуск его к защите возможен только в случае, когда в дело вступил адвокат. Второе – когда к защите допускается третье лицо, обладающее необходимой квалификацией для оказания юридической помощи и достаточно владеет юридической стороной дела, находящегося в производстве и способное при помощи адвоката оказать реальную помощь обвиняемому. В случае рассмотрения дел мировыми судьями такие лица допускаются к защите вместо адвокатов, но только при выполнении второго условия.

Права адвокатов в уголовном судопроизводстве, как и общие права, закреплены Законом об адвокатуре. Так адвокат имеет право:

  • собирать все необходимые для оказания надлежащей юридической помощи сведения, включаю справку, характеристику или иной документ в органах государственной власти, самоуправления, общественных организациях и пр.;
  • проводить опросы лиц, обладающих информацией по делу, находящемуся в производстве, с их согласия;
  • проводить сбор предметов и документов, которые могут быть признаны как вещественные и/или иные доказательства, в законном порядке;
  • привлекать дополнительных специалистов для дачи разъяснений в вопросах, касающихся юридической помощи;
  • беспрепятственно и без ограничений по числу продолжительности встречаться с доверителем в конфиденциальных условиях;
  • проводить фиксацию материалов дела, находящегося в производстве у адвоката при условии сохранения государственной и иных тайн, охраняемых законом;

Стоит отметить, что все эти права, за исключением конфиденциальных встреч с доверителем, реализованы в рамках других судопроизводств, но в отличии от уголовного в других сферах судопроизводства эти права могут реализовываться другими лицами в процессе оказания юридической помощи.

Кроме прав и обязанностей Законом об адвокатуре также обеспечены гарантии деятельности адвокатов. Так законом четко оговорена недопустимость вмешательства и препятствования адвокатской деятельности. Обязанность обеспечения необходимых мер по защите адвокатов, членов его семьи и имущество возлагается на органы внутренних дел. Увы, в связи с тем, что эти нормы не детализированы соответствующими правовыми актами и ответственность за препятствование деятельности адвоката не прописаны законом, механизм защиты адвокатов остается недоработанным. Среди основных гарантий защиты деятельности адвокатов можно выделить запрет на возбуждение уголовных дел по отношению к адвокатам на общих условиях. Такая практика могла бы стать серьезным инструментом давления со стороны органов правопорядка. Уголовное дело против адвокатов возбуждается исключительно решением руководителя Следственного Комитета РФ соответствующего субъекта.

Все еще сложно? Не парься, мы поможем разобраться и подарим скидку 10% на любую работу Опиши задание

Какие обязанности у государственного адвоката

Наличие защитника у подозреваемого, обвиняемого при производстве различных следственных действий в судебных заседаниях является одним из обязательных для исполнения требований уголовно-процессуального законодательства РФ. При отсутствии возможности или желания у находящегося под следствием лица пригласить собственного адвоката уполномоченными органами обеспечивается участие государственного защитника (кроме случаев отказа от адвоката). Назначенный следователем или дознавателем защитник выполняет все обязанности обычного адвоката, при этом он не имеет права отказаться от соответствующего назначения. Очередность и порядок участия защитников по назначению государственных органов в различных делах определяется органами адвокатского сообщества на территории каждого субъекта РФ.

Основная обязанность государственного адвоката

Основная обязанность государственного адвоката в производстве по уголовным делам заключается в добросовестном, честном, разумном отстаивании прав, интересов своего подзащитного. В рамках выполнения данной обязанности защитник может использовать все методы и средства, не запрещенные российским законодательством. Названная основная обязанность государственного адвоката закреплена в специальном федеральном законе, однако она раскрывается через полномочия адвоката. Причиной этого является невозможность закрепления конкретных обязанностей, поскольку их перечень может варьироваться в зависимости от дела, в котором принимает участие государственный защитник.

Полномочия государственного адвоката

После допуска к участию в уголовном производстве государственный адвокат ходит на свидания с подзащитным, присутствует при предъявлении ему обвинения, на допросах, других процессуальных действиях. Он собирает сведения, доказательства, которые необходимы для эффективного осуществления защиты, получает копии всех имеющих отношение к делу процессуальных документов. Кроме того, государственный защитник знакомится с делом, делает нужные выписки и копии, участвует в судебных заседаниях судов любой инстанции, где осуществляет непосредственную защиту подозреваемого, обвиняемого. Наконец, он заявляет ходатайства, обжалует действия следователя или дознавателя, участвует в судебном рассмотрении данных жалоб. Данный перечень полномочий не является исчерпывающим, поскольку государственному адвокату разрешается совершать любые другие действия в рамках закона для достижения желаемого результата.

Правовой статус адвоката

Адвокатом является лицо, получившее статус адвоката и право осуществлять адвокатскую деятельность в порядке, установленном Законом об адвокатуре. Статус адвокатской профессии присваивается от имени государства решением квалификационной комиссии, адвокат является независимым советником по правовым вопросам. Статус адвоката присваивается на неопределенный срок – пожизненно.

Территориальные органы Минюста России ведут региональный реестр адвокатов субъекта РФ и выдают им удостоверение, подтверждающее статус адвоката.

Законом установлены основания приостановления и прекращения статуса адвоката.

Приостанавливается статус адвоката по следующим основаниям:

— его избрание в орган государственной власти или местного самоуправления на период работы на постоянной основе;

— призыв на военную службу;

— неспособность более шести месяцев исполнять свои профессиональные обязанности;

— признание адвоката судом безвестно отсутствующим;

— принятие судом решения о применении к адвокату принудительных мер медицинского характера.

Прекращается статус адвоката по следующим основаниям:

— личное заявление в письменной форме о прекращении статуса адвоката;

— вступление в законную силу решения суда о признании адвоката недееспособным или ограниченно дееспособным;

— смерть адвоката или вступление в законную силу решения об объявлении его умершим.

Статус адвоката обеспечивается государственными гарантиями его независимости, в частности: запрещается вмешательство в адвокатскую деятельность, осуществляемую в рамках закона, либо препятствование ей.

Уголовное преследование адвоката осуществляется с соблюдением гарантий, предусмотренных УПК.

Адвокат вправе:

— осуществлять адвокатскую деятельность на всей территории РФ без какого-либо дополнительного разрешения;

— осуществлять свою деятельность только в одном адвокатском образовании, одновременно являться членом адвокатской палаты только одного субъекта РФ, сведения о нем вносятся только в один региональный реестр;

— осуществлять свою профессиональную деятельность независимо от каких-либо влияний, руководствуясь собственным правосознанием и действующим законодательством;

— состоять в политических партиях и общественных движениях;

— участвуя в качестве представителя или защитника физического или юридического лица в уголовном или административном судопроизводстве, проводить адвокатское расследование;

— оказывать правовую помощь за плату, размер которой определяется соглашением.

Законодательство устанавливает ряд ограничений, связанных с профессиональной деятельностью адвоката.

В частности, адвокат:

— не может быть допрошен в качестве свидетеля об обстоятельствах, которые стали известны ему в связи с исполнением обязанностей защитника;

— не вправе принять поручение по делу, если он ранее оказывал помощь лицам, чьи интересы противоречат интересам нового поручителя;

— не вправе разглашать сведения, сообщенные ему доверителем, в связи с оказанием юридической помощи.

Главная обязанность адвоката – точно и неуклонно соблюдать требования действующего законодательства, использовать все предусмотренные законом средства и способы защиты прав и законных интересов юридических и физических лиц, обратившихся к нему за помощью.

Требования к кандидату:

1) высшее юридическое образование, полученное в имеющим государственную аккредитацию образовательном учреждении высшего профессионального образования, либо ученую степень по юридической специальности;

2) стаж работы по юридической специальности не менее двух лет, либо пройти стажировку в адвокатском образовании.

В стаж работы по юридической специальности, необходимой для приобретения статуса адвоката, включается работа:

1) в качестве судьи;

2) на требующих высшего юридического образования государственных должностях в федеральных органах государственной власти, органах государственной власти субъектов Российской Федерации, иных государственных органах;

3) на требовавших высшего юридического образования должностях в существовавших до принятия действующейКонституции Российской Федерации государственных органах СССР, РСФСР и Российской Федерации, находившихся на территории Российской Федерации;

4) на требующих высшего юридического образования муниципальных должностях;

5) на требующих высшего юридического образования должностях в органах Судебного департамента при Верховном Суде Российской Федерации;

6) на требующих высшего юридического образования должностях в юридических службах организаций;

7) на требующих высшего юридического образования должностях в научно-исследовательских учреждениях;

8) в качестве преподавателя юридических дисциплин в учреждениях среднего профессионального, высшего профессионального и послевузовского профессионального образования;

9) в качестве адвоката;

10) в качестве помощника адвоката;

11) в качестве нотариуса.

Не вправе претендовать на приобретение статуса адвоката и осуществление адвокатской деятельности лица:

1) признанные недееспособными или ограниченно дееспособными в установленном законодательством Российской Федерации порядке;

2) имеющие непогашенную или неснятую судимость за совершение умышленного преступления.

Порядок приобретения статуса адвоката состоит из 3-х этапов:

1) сдача квалификационного экзамена;

2) утверждение его кандидатуры квалификационной палатой субъекта РФ;

3) включение претендента в реестр адвокатов.

Адвокатская тайна. Понятие, гарантии сохранения. Сведения, составляющие адвокатскую тайну.

Адвокатская тайна (согласно ст. 8 ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре РФ») – это лю­бые сведения, которые связаны с оказанием адвокатом юридической помощи своему доверителю. Хранение адвокатской тайны является обязанностью адвоката и одновременно одним из основополагающих принципов, на которых строится вся адвокатская деятельность. Сохранение адвокатской тайны является одним из главных условий создания доверительных отношений с ли­цом, обратившимся за юридической помощью, важной гарантией независимо­сти адвоката.

Клиент должен быть абсолютно уверен в том, что вопросы, обсуждаемые им с адвокатом, а также пре­доставленная адвокату информация будут сохранены в тайне, при этом каких-либо специальных требований к адвокату по этому поводу с его стороны не потребуется. Адвокаты ни при каких обстоятельствах не вправе разглашать сведения, составляющие адвокатскую тайну, исключение составляют лишь случаи самозащиты. Ад­вокат вправе без согласия своего доверителя использовать сообщенные ему све­дения в случаях рассмотрения гражданского спора между ними или в целях защиты по возбужденному против него дисциплинарному либо уголовному делу. Отступление от адвокатской тайны также связано с взаимо­отношениями адвокатуры и самих адвокатов с налоговыми органами.

Так, налоговые органы (в соответствии с Определением Конституционного Суда РФ от 17.06.2008 № 451-О-П) вправе требовать от адвокатских обра­зований и адвокатов предоставление сведений, необходимых для оценки налоговых послед­ствий сделок, заключенных с клиентами. Освобождение адвокатских образований и адвокатов от обязанности представления таких сведений в налоговые органы, а также документов, подтверждающих полноту и своевременность уплаты налогов и сборов, исключало бы всякую возможность осуществления налогового контроля и противоречило бы смыслу и целям налогообложения. Споры о содержании документов, запрашиваемых налоговыми органами, разрешаются вышестоящим налоговым органом или судом. Адвокаты не вправе разглашать полученные от доверителя сведения о том, что последний совершил преступление.

Адвокат не может зани­мать по делу позицию вопреки воле своего доверителя, а также делать публичные заявления о доказанности его вины в том случае, если он ее отрицает. Адвокат может раз­гласить конфиденциальную информацию о своем доверителе также и в том случае, если это необходимо в интересах самого клиента, либо его правопреемников, а получение разрешения на это оказывается объективно невозможным в разумный срок.

30.11.2009г. решением совета Федеральной палаты адвокатов утверждены рекомендации по обеспечению адвокатской тайны, а также гарантий независимости адвоката в процессе осуществления им своей профессиональной деятельности.

В ней даются рекомендации по осуществлению практических мер в целях защиты инфор­мации, которая составляет предмет адвокатской тайны. В частности, в них входит соблюдение режима конфиденциальности в отношении сведений, составляющих адвокатскую тайну, и возможности ее разглашения только с письменного со­гласия доверителя. Также даны рекомендации:

  • по порядку уничтожения документов, составляющих адвокатскую тайну, находящихся в досье адвоката;
  • по защите информации, находящейся в памяти компьютера и других электронных носителях;
  • по хранению адвокатских про­изводств и архивированию документов.

Соблюдение адвокатской тайны также обеспечивается и тем, что работники адвокатского образования при поступлении на работу предупреждаются о недопустимости разглашения ад­вокатской тайны, проходят инструктаж по организации работы. Помощники адвокатов, стажеры, иные сотрудники адвокатских образований в целях защиты информации от посторонних должны быть ознакомлены с Кодексом профессиональной этики адвоката в той части, где указываются их обязанности, в том числе и по сохранению адвокатской тайны.

Законодательно закрепленной гарантией по сохранению адвокатской тайны является то обстоятельство, что адвокат не может быть вы­зван в следственные органы и допрошен в качестве свидетеля об обстоятельствах, которые стали ему известными в результате обращения к нему за юридической помощью или ее оказанием. Это по­ложение полностью исключает возможность оказания давления на адвоката под угрозой привлечения его к уголовной ответствен­ности за дачу заведомо ложных показаний (ст. 307 УК РФ) или за отказ от дачи показаний (ст. 308 УК РФ).

Логическим продолжением вышеуказанной нормы является категорический запрет на проведение оперативно-розыскных мероприятий и следственных действий в отно­шении адвоката в его служебном и жилом помещении (при использовании жилого помещения для осуществле­ния адвокатской деятельности) без получения судебного решения на их осуществление.

Исключение составляют случаи, когда результатом проведения оперативно-розыскных мероприятий или след­ственных действий стало обнаружение и изъятие орудий преступления, а также предметов, запрещенных к об­ращению или предметов, ограниченных в обороте в соответствии с законодательством РФ, поскольку наличие у адвоката указанных предметов уже нарушает положения действующих нормативных актов и является признаком преступления либо административного правонарушения.

Необходимо отметить, что сведения, предметы и документы, собранные в ходе оперативно-розыскных мероприятий или следственных действий, независимо от периода их проведения (т.е. до или после приостановления либо прекращения статуса адвоката), могут использова­ться в качестве доказательств выдвинутого обвинения против адвоката только в случаях, когда эти сведения не входят в состав адвокатского производства.

В перечень сведений, составляющих адвокатскую тайну, входят:

  • сам факт обращения к адвокату (в том числе имена и наименования доверителей);
  • документы и доказательства, которые собраны адвокатом в процессе его подготовки к делу;
  • сведения и документы, полученные адвокатом от доверителей напрямую;
  • информация о доверителе, ставшая известной адвокату в процессе оказания им юридической помощи;
  • содержание правовых советов и рекомендаций, данных доверителю и предназначенных для него;
  • вся информация, содержащаяся в адвокатском производстве;
  • условия заключенного между адвокатом и доверителем соглашения об оказании юридической помощи, включая производимые денежные расче­ты между ними;
  • любые другие сведения, которые связаны с оказанием адвокатом юридической помощи.